２　アナログ構成要件の崩壊－ＦＬマスク事件

　ＦＬマスク事件を考えてみる。

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岡山地裁平成9年(わ)第220号わいせつ図画公然陳列被告事件

　この事件では、被告人らに対し、懲役１年に，懲役1年６か月の３年間の執行猶予付の有罪判決がなされている。

　 その犯罪事実の概要は、次のようなものである。
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　 被告人両名は，わいせつな図画を不特定多数のインターネット利用者に有料で閲覧させようと考え，共謀の上，
女性の性器などを露骨に撮影したわいせつ画像の性器部分に，
「エフ・エル・マスク」と称するマスク付け外し機能を有する画像処理ソフトを使用すれば容易に取り外すことができるマスクを右ソフトを使用して付した上，
同画像データ分を，サーバーコンピューターに送信し，同コンピュータの記憶装置であるディスクアレイ内に記憶・蔵置させ，
インターネットの設備を有する不特定多数のインターネット利用者が，電話回線を使用し，右データを受信した上，右ソフトを使用すればマスクを取り外した状態となるわいせつ画像を復元閲覧することが可能な状況を設定し，
右各データにアクセスしてきたＸら不特定多数の者に対して右データを送信して，右わいせつ画像のデータを再生閲覧させた，
もって，わいせつな画像を公然と陳列したものである。

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　この裁判では、多様な点が議論されているが、裁判所の判決の論旨の概要は、次のようなものである。

　（データーであって、「もの」は存在しないから無罪との点について）

　弁護人らは各事実についてその外形的事実は認めるものの，被告人らがサーバーコンピューターのディスクアレイ内に記憶・蔵置させた画像はいずれもその性器部分に画像処理ソフトであるエフ・エル・マスクのソフトによりマスク処理され，性器部分が見えないようにされたものであるから，わいせつ性はなく，かつ，被告人らが送信して記憶・蔵置させたものは情報である画像データであるから，有体物であるべきわいせつ図画は存在せず，従って陳列行為もないから，わいせつ図画陳列には当たらないとして，無罪であると主張する。

１　マスク処理した画像のわいせつ性

　 本件画像データは，エフ・エル・マスクがかけられているため，これをそのままパソコンの画面に再生しても性器部分は見えないが，このマスクを取り外せば，男女の性器や性交の場面が露骨に撮影されたものであることは一見して明らかであり，これがわいせつ性を有することは十分認めることができる。

２　エフ・エル・マスクについて

　 エフ・エル・マスクとは，画像処理ソフトの１つであり，このソフトを使用して，マウスポインタで囲った範囲をクリックすることによって，その部分の画像をネガポジ反転させてマスクをかけることができ，再度その部分をクリックすれば画像は元に戻ってマスクが外れるというソフトである。

　 エフ・エル・マスクは，このソフトを持っている者にとっては，その場で，直ちに，容易に取り外すことができる，付け外し自在なマスクである。

　エフ・エル・マスクのソフトは，インターネット上にホームページが開設されており，インターネットを利用する者は誰でもアクセスすることが可能であり，45日間の試用期間中は無料で試用することができ，試用期間経過後は1500円を支払えば継続して使用することができる有料のソフトである。このソフトのホームページにアクセスした者は述べ10万人以上であり，このソフトの購入者は2万5000人を超えている。また，このソフトは，パソコン専門雑誌である「お遊びインターネット完全マニュアル」誌上で，マスク付け外しソフトとして詳細に紹介されており，この雑誌は数万部が発行されている。したがって，エフ・エル・マスクは，インターネット利用者の間では，マスク付け外しソフトとして広く普及しており，インターネットでアダルトページにアクセスする者の常識となっている。

　被告人らは，エフ・エル・マスクのソフトについて，その存在と効用を十分に知っていたものであって，このソフトを持っている者にとってマスクはあっても無きに等しいものであると考えていた。

　 そして，被告人らは，被告人らのホームページにアクセスしてくる者はそのほとんどがエフ・エル・マスクのソフトを持っていることを予想していたし，画像を見るときには当然マスクを外して見ることを予想していた。

　 また，被告人らは，自己のホームページに，「今では常識となっているマスク（モザイク）外し等のインターネットでは常識となっている事がたくさんあります」との文章を入れて，利用者に対してマスクを外して画像を見ることを示唆している。

　被告人らは，エフ・エル・マスクのホームページ開設者から，そのホームページに被告人らのホームページをリンクすることの申し出を受けてこれを承諾し，これによってエフ・エル・マスクのホームページから被告人らのホームページへ直接行く事もできるようになっている。

　以上のとおり，インターネットでアダルトページにアクセスする者は，ほとんどがエフ・エル・マスクのソフトを持っており，このソフトを利用すれば，マスクの付け外しは，その場で，直ちに，容易にできるものであり，被告人らはそのことを知っていたし，被告人らのホームページにアクセスしてくる者はマスクを外して画像を閲覧することを予想していたものである。

　そして，画像にマスク処理が施されていても，マスクを外すことが，誰にでも，その場で，直ちに，容易にできる場合には，その画像はマスクがかけられていないものと同視することができると言うべきであり，この場合の基準となる人的範囲はインターネットでアダルトページにアクセスする者とすべきである。

　よって，被告人らがサーバーコンピューターのディスクアレイ内に記憶・蔵置させた画像にはマスク処理が施されてはいるが，被告人らのホームページにアクセスしてくる者のほとんどにとっては，その場で，直ちに，容易にマスクを外すことができるのであるから，マスク処理が施された画像自体がわいせつであると認めることができる。そして，前記の事情から，被告人らは，これがわいせつであることに認識があったものと認めることができる。

　（わいせつ図画の存在について）

　刑法１７５条に言う「公然の陳列」とは不特定多数の者が観覧しうる状態に置くことと解するべきである。

　 本件において被告人らがサーバーコンピューターのディスクアレイ内に記憶・蔵置させた物は情報としての画像データであり，有体物ではないが，インターネットにより，これをパソコンの画面で画像として見ることができる。

　 そして，ここにおいて陳列されたわいせつ図画は，サーバーコンピューターではなく，情報としての画像データであると解するべきである。